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【廈門專利申請】專利申請人如何進行分案申請?

   《中華人民共和國專利法》(下稱專利法)第三十一條規(guī)定了專利申請的單一性要求,一件發(fā)明或者實用新型專利申請應(yīng)當(dāng)限于一項發(fā)明或者實用新型,一件外觀設(shè)計專利申請應(yīng)當(dāng)限于一項外觀設(shè)計。一件專利申請包括兩項以上發(fā)明、實用新型或外觀設(shè)計的,依據(jù)《中華人民共和國專利法實施細(xì)則》(下稱實施細(xì)則)第四十二條規(guī)定,申請人可以主動或者依照審查員的意見提出分案申請。


  設(shè)立分案申請制度的本意是考慮到當(dāng)一件專利申請存在單一性缺陷時,可以為申請人提供一種救濟方式,是給予申請人在一件專利申請中不能被保護的其他發(fā)明創(chuàng)造以保護的一種救濟途徑。此外,分案申請作為一類特殊申請,享有其特殊的權(quán)利,分案申請可以享有原申請的申請日,原申請有優(yōu)先權(quán)的,可以享有優(yōu)先權(quán)日。同時,提出分案申請也有其特殊的要求,分案申請的內(nèi)容不得超出原申請公開的范圍,且不得改變原申請的類別。另外,分案申請的遞交時機應(yīng)符合實施細(xì)則第四十二條的規(guī)定或者依據(jù)審查員意見提出,分案申請申請人應(yīng)與原申請一致,發(fā)明人也應(yīng)與原申請一致或是其中部分成員。下面筆者就分案申請的情況進行分析,以期為申請人提供參考和借鑒。


  分案申請的遞交時機


  依據(jù)實施細(xì)則第四十二條,分案申請的遞交時間是以原申請的狀態(tài)為依據(jù)的,可分為兩種情況。一種是審查員已對原申請發(fā)出授予專利權(quán)通知書,分案申請應(yīng)當(dāng)在實施細(xì)則第五十四條第一款規(guī)定的期限屆滿前提出,即申請人收到授予專利權(quán)通知書之日起兩個月期限屆滿之前提出;另一種是審查員未對原申請發(fā)出授予專利權(quán)通知書,且原申請尚未被駁回、也未撤回或者被視為撤回的,可以提出分案申請。


  如果分案申請仍然存在單一性缺陷,申請人可以主動或者依照審查員意見再次提出分案申請,再次提出的分案申請的遞交時間也應(yīng)當(dāng)符合實施細(xì)則第四十二條的規(guī)定。但在審查實踐中,由于專利申請的審查周期較長,審查員指出分案申請存在單一性的缺陷時,申請人可能已經(jīng)錯過實施細(xì)則第四十二條所規(guī)定的分案申請遞交時間。為盡可能地考慮申請人的利益,使其獲得****限度的專利保護,對再次分案的申請,申請人如若能夠提交審查員發(fā)出的指明了單一性缺陷的審查意見通知書或者分案通知書的復(fù)印件,其遞交時機可不受原申請狀態(tài)的約束。


  分案申請的案件分析


  某申請人于2011年11月25日提交分案申請,該分案申請的原申請于2008年2月29日已被視為撤回且未恢復(fù)權(quán)利。該申請人再次分案申請A2針對的分案申請A1已授權(quán),審查員未針對該分案A1申請發(fā)出單一性缺陷的審查意見通知書或者分案通知書。


  由上可以看出,申請人提交再次分案申請時原申請狀態(tài)已不滿足分案申請的遞交時機,申請人應(yīng)當(dāng)提交審查員針對分案申請發(fā)出的指明了單一性缺陷的審查意見通知書或者分案通知書的復(fù)印件。申請人如若不能提供相應(yīng)證明文件,該分案申請應(yīng)被視為未提出。


  但是申請人未提交上述證明文件,而是提交了一份關(guān)于申請人與審查員討論內(nèi)容的表格。該表格內(nèi)容記錄了申請人與審查員關(guān)于分案申請的電話溝通內(nèi)容,提及修改后的申請文本可能涉及單一性的缺陷。上述這份表格是否合規(guī)呢?是否可以作為相應(yīng)的證明文件呢?


  依據(jù)書面審查原則以及實施細(xì)則第四十二條第二款的規(guī)定,國務(wù)院專利行政部門認(rèn)為一件專利申請不符合專利法第三十一條和本細(xì)則第三十四條或者第三十五條規(guī)定的,應(yīng)當(dāng)通知申請人在指定期限內(nèi)對其申請進行修改,即一件專利申請如若存在單一性缺陷,審查員應(yīng)于審查意見中告知申請人該缺陷并指定修改的期限。因此,上述表格內(nèi)容不具有法律效力,不能替代審查員發(fā)出的通知書作為相應(yīng)的證明文件。


  分案申請的優(yōu)先權(quán)


  分案申請作為一類特殊的申請,作為原申請分離出來的一部分,可以享有原申請享有的優(yōu)先權(quán)。根據(jù)實施細(xì)則第四十三條第一款的規(guī)定,分案申請的原申請享有優(yōu)先權(quán)的,分案申請可以保留優(yōu)先權(quán)日。也就是說分案申請能否享有優(yōu)先權(quán),是基于原申請中優(yōu)先權(quán)的狀態(tài)決定的,如果原申請要求了某項優(yōu)先權(quán),并且該項優(yōu)先權(quán)成立,則分案申請可以享有優(yōu)先權(quán),保留該優(yōu)先權(quán)日;如果原申請沒有要求或者要求了但并未享有某項優(yōu)先權(quán),則分案申請也不能享有該項優(yōu)先權(quán)。


  然而,分案申請并非天然繼承原申請享有的優(yōu)先權(quán),分案申請本質(zhì)是一個獨立的新申請,適用于各種法定的期限,其優(yōu)先權(quán)聲明的提出時機也應(yīng)當(dāng)符合專利法第三十條的規(guī)定,即在提出分案申請時填寫要求優(yōu)先權(quán)聲明。同時,分案申請也具有區(qū)別于一般申請的特殊性,如果分案申請?zhí)峤粫r未提出優(yōu)先權(quán)聲明,而分案申請的內(nèi)容實際涉及到優(yōu)先權(quán),那么分案申請如未要求該項優(yōu)先權(quán),則在后續(xù)的實審程序中,原申請可能影響分案申請的新穎性,造成分案申請喪失新穎性而不予授權(quán)。對于這種情況,為****限度地保護申請人的權(quán)益,在實際審查流程中,也給予申請人以救濟的途徑,給予申請人恢復(fù)該項優(yōu)先權(quán)的機會。申請人可主動根據(jù)實施細(xì)則第六條的規(guī)定請求恢復(fù)要求優(yōu)先權(quán)的權(quán)利,提交恢復(fù)權(quán)利請求書并繳納恢復(fù)費。


  由上可知,分案申請是否享有原申請的優(yōu)先權(quán)的權(quán)利,對于分案申請本身意義重大,可能直接影響分案申請能否獲得授權(quán),因此,為使發(fā)明創(chuàng)造能夠取得****限度的保護,避免由于恢復(fù)權(quán)利造成的損失,申請人在提交分案申請時應(yīng)注意在分案申請的請求書中提出聲明。

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